Вопрос установления доминирующего положения (ДП) хозяйствующего субъекта (ХС) является ключевым в антимонопольном регулировании. Согласно части 3 статьи 5 Федерального закона № 135‑ФЗ «О защите конкуренции», ДП определяется на основе совокупности количественных и качественных характеристик товарного рынка. При этом ХС имеет право представить в Федеральную антимонопольную службу (ФАС) или в суд доказательства, опровергающие наличие ДП.

Правовая база

• Федеральный закон № 135‑ФЗ от г. (ст. 5, ч. 3‑4).
• Разъяснение 15 ФАС России от г. (протокол Президиума ФАС).
• Приказ ФАС России от № 220 «Об организации и проведении анализа состояния конкуренции на товарном рынке».
• Рекомендации ФАС (2020‑й год) о достаточности доказательств и предсказуемости поведения доминирующих субъектов.

Основные этапы определения доминирующего положения

1. Определение товарного рынка
   • Географический охват (регион, страна, глобальный рынок).
   • Продуктовый (заменяемость товаров, функции, потребительские предпочтения).
2. Сбор количественных характеристик
   • Доля рынка (по объёму продаж, выручке, количеству потребителей).
   • Концентрационные показатели: CR₄, CR₈, индекс Херфиндаля‑Хиршмана (HHI).
3. Анализ качественных характеристик
   • Барьер входа (технологический, финансовый, правовой).
   • Экономия от масштаба, доступ к критически важным ресурсам.
   • Контроль над каналами сбыта и распределения.
   • Уровень дифференциации продукта и степень лояльности потребителей.
4. Оценка способности оказывать решающее влияние
   • Возможность задавать цены выше конкурентного уровня без существенной потери объёма продаж.
   • Способность ограничивать доступ конкурентов к рынку (например, через эксклюзивные договоры).
5. Подготовка выводов и формирование позиции
   • Составление аналитического отчёта, включающего все собранные данные.
   • Определение, превышает ли ХС пороговое значение ДП (обычно ≥ 40 % доли рынка, но допускаются исключения).

Доказательная нагрузка и её распределение

Согласно ч. 4 ст. 5 ФЗ «О защите конкуренции», доказательная нагрузка за отсутствие ДП возлагается на сам ХС. Это означает, что если ФАС или суд выдвигает предположение о доминировании, ХС обязан предоставить аргументы и факты, доказывающие обратное.

Какие доказательства может представить ХС?

• Аудиторские отчёты о рыночных долях (например, данные Росстата, отраслевых ассоциаций).
• Экономические модели, показывающие отсутствие способности влиять на цены.
• Документы о наличии низких барьеров входа (лицензии, отсутствие эксклюзивных прав).
• Свидетельства о конкурентных предложениях и активности новых игроков.
• Экспертные заключения независимых аналитических компаний.

Как ФАС оценивает представленные доказательства?

Оценка происходит на основе совокупности фактов и должна учитывать:

• Общее положение дел на рынке (структура, динамика, тенденции).
• Репутацию и практику поведения субъекта (наличие предшествующих практик злоупотребления).
• Соответствие представленных данных официальным статистическим источникам.

Практика доказывания в арбитражных спорах

Судебная практика (например, решения Арбитражных судов РФ 2021‑2023 гг.) показывает, что:

1. Только доля рынка не является достаточным основанием для признания ДП. При доле 50 % суд может отклонить вывод о доминировании, если доказано отсутствие влияния на цены.
2. Ключевым фактором является возможность оказывать решающее влияние на условия торговли (цены, объёмы, ассортимент).
3. Суд учитывает барьеры входа. Если новые конкуренты свободно входят на рынок, наличие ДП маловероятно.

Пошаговый алгоритм доказывания отсутствия ДП

1. Подготовка аналитической базы
   • Сбор данных о рынке (объём, динамика, конкуренты).
   • Расчёт концентрационных показателей (CR4, HHI).
2. Выявление и документирование барьеров входа
   • Технические, финансовые, правовые ограничения.
   • Наличие альтернативных каналов поставки.
3. Экономический анализ ценовой политики
   • Сравнение цен ХС с конкурентными предложениями.
   • Показатели эластичности спроса.
4. Подготовка экспертных заключений
   • Независимые экономисты готовят заключения о невозможности влияния на рынок.
5. Составление пакета доказательств
   • Документы, графики, таблицы, выводы.
6. Подача в ФАС (или в суд)
   • Сопровождающее письмо с юридическим обоснованием.
7. Участие в экспертизе ФАС
   • Ответы на запросы, предоставление дополнительных данных.
8. Получение решения
   • Если ФАС признаёт отсутствие ДП – дело закрыто.
   • В случае отказа – возможность обжалования в суде.

Часто задаваемые вопросы (FAQ)

Какой порог доли рынка считается «критическим»?

Традиционно порог в 40 % считается индикатором возможного ДП, однако ФАС может признать ДП и при более низкой доле, если имеются сильные качественные признаки (барьеры входа, экономия от масштаба и т.д.).

Можно ли доказать отсутствие ДП, если доля рынка превышает 50 %?

Да. Пример из практики 2022 г. (Т.А. Авдонина, ФАС) показывает, что даже при доле более 50 % суд может отклонить признание ДП, если доказано отсутствие возможности влиять на цены, а также наличие свободного доступа новых конкурентов.

Какие документы обычно запрашивает ФАС?

Отчёты бухгалтерии, данные о продажах, договоры с контрагентами, лицензии, результаты маркетинговых исследований, экспертизы независимых аналитических компаний.

Что делать, если ФАС уже признала ДП?

ХС может подать апелляцию в суд, представив новые доказательства, а также обжаловать решение в вышестоящий орган ФАС в течение 30 дней со дня получения решения.

Доказывание (или опровержение) доминирующего положения – процесс, требующий комплексного подхода: точного определения товарного рынка, тщательного расчёта количественных показателей и глубокого анализа качественных факторов. Хозяйствующий субъект обязан подготовить убедительный пакет доказательств, который позволит ФАС или суду убедиться в отсутствии способности оказывать решающее влияние на рыночные условия. При правильном соблюдении процедур и использовании надёжных источников информации вероятность успешного доказывания значительно возрастает.

Дата подготовки: